1.. HARD CASES 5. Legal Rights A. Legislation . . . We might therefore do well to consider how a philosophical judge might develop, in appropriate cases, theories of what legislative purpose and legal principles require. We shall find that he would construct these theories in the same manner as a philosophical referee would construct the character of a game. I have invented, for this purpose, a lawyer of superhuman skill, learning, patience and acumen, whom I shall call Hercules. I suppose that Hercules is a judge in some representative American jurisdiction. I assume that he accepts the main uncontroversial constitutive and regulative rules of the law in his jurisdiction. He accepts, that is, that statutes have the general power to create and extinguish legal rights, and that judges have the general duty to follow earlier decisions of their court or higher courts whose rationale, as l

Taking Rights Seriously

?A que nos referimos cuando hablamos de orden social? ?Que concepciones del ser humano y del mundo, que inmanencias ideologicas y que premisas etico-politicas sostienen la idea de orden dominante en nuestra sociedad? ?Cual es la base material de ese concepto y cual ha sido el recorrido historico de la construccion de ese orden? ?Bajo que formas de dominacion, legitimacion, reproduccion y control ? O mejor: ?que poderes castigan?, ?que se castiga, a quienes se castiga y como se castiga?, ?que informacion-poder dimana el castigo hacia el orden social? Todas esas preguntas apuntan al primero de los peajes a superar (el historico y epistemologico) como condicion necesaria para cualquier critica de la penalidad en el capitalismo. Podria decirse que, en primera instancia, cualquier tarea de esta indole exige "hacer historia", o mejor aun: hacer memoria. El analisis propuesto, que se pretende ?estructural no-estructuralista?, abordara las transformaciones institucionales, las tendencias politicas, la evolucion de los sectores economico y penal y los cambios sociales asociados a todos esos elementos ?cambios que darian verdadero sentido al estudio de la norma y sus funciones reales. El estudio de las condiciones en que el Estado espanol toco el techo de su crecimiento economico (para entrar con fuerza en la crisis de 2008) como lider del encarcelamiento en Europa occidental toma esa perspectiva. Se propone, pues, un estudio de la estructura y la superestructura en el neoliberalismo y de sus efectos sobre el gobierno de la penalidad. Es decir: un intento de comprender como se organiza y opera la gobernanza en un escenario globalizado y como repercute eso en las esferas interrelacionadas de lo penal y lo penitenciario, considerando para el caso espanol que, como apunta Bergalli, ?quiza sea el sistema penal el ambito donde los retrasos son mas patentes? . El economico, el juridico-politico y el sociologico son los tres principales enfoques en que se reparte este analisis del triangulo mercado-estado-carcel en el Reino de Espana. La pregunta que da origen a dicho analisis del auge punitivo en las ultimas tres decadas largas es, precisamente, ?como interpretarlo para cambiarlo?

La burbuja penal. Mercado, Estado y cárcel en la democracia española. Un análisis estructural no-estructuralista de la inflación punitiva en el Estado español

Desde que el Derecho penal moderno introdujo en su repertorio de bienes juridicos protegidos al medio ambiente, mucho se ha hablado sobre el tema. Esta investigacion se centra en los siguientes aspectos: el primero de ellos radica en conceptualizar al medioambiente como bien juridico penalmente protegido. Luego, se diferencia la proteccion administrativa y la proteccion penal del medioambiente, evaluando los aspectos mas destacados de ambas ramas del ordenamiento juridico. Posteriormente, se desarrollan los conceptos principales del analisis economico del derecho como metodo y/o herramienta para estudiar los efectos de la sancion en el comportamiento humano. Aplicando ese metodo se procede a evaluar el efecto disuasorio de la ley penal en el sector medioambiental. Para llevar adelante este trabajo se han realizado un estudio empirico y distintos analisis estadisticos para, intentar, responder a la pregunta que motivo la presente tesis: ?disuade el Derecho penal del medio ambiente? Si bien no se pretende que las conclusiones alcanzadas sean definitivas, sin embargo, si pueden considerarse un punto de partida para futuros estudios sobre la cuestion en Espana

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Protección penal del medio ambiente y disuasión .Una mirada desde el análisis económico del derecho

En Espana no contamos con encuestas de victimizacion periodicas debido a que ningun organismo ha asumido esta relevante tarea. Para conocer el volumen y evolucion de la delincuencia en este pais ha habido que recurrir, hasta el momento, a las estadisticas oficiales como unico referente, siendo por todos conocidas las deficiencias que presentan estas fuentes por si solas para tales fines. La investigacion que presentamos en este articulo muestra un analisis de la realidad delictiva en Espana a partir de encuestas de victimizacion a nivel nacional. La comparacion longitudinal se ha realizado entre los dos pases internacionales de la ICVS (1989 y 2005) en los que Espana participo, y la encuesta realizada por el Observatorio de la Delincuencia (ODA) en 2009 con el mismo cuestionario ICVS. Con estas tres encuestas se ha podido realizar un analisis de la evolucion de la delincuencia en Espana en las ultimas dos decadas. Como comprobara el lector a lo largo de estas paginas, a pesar de que la opinion publica considera que la delincuencia en Espana ha aumentado en las decadas analizadas, los resultados de las encuestas de victimizacion muestran que en realidad ha descendido.

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Evolución de la delincuencia en España: Análisis longitudinal con encuestas de victimización

In the years 2003 and 2004 a liberal Spanish association of criminal law professors and criminal judges (Grupo de Estudios de Politica Criminal) made a paper proposing some reforms of the Spanish sentencing system The proposal was based on a negative vision of the evolution of sentencing in Spain, which was blamed for the increase in incarceration rates since the implementation of the new criminal code of 1995 The present paper explores the reasons of the increase of the prison population from 1996 until 2006, analyses the capacity of the reductionist proposals made by this Spanish association to revert the trends and discus possible objections to this kind of policy

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El incremento de la población reclusa en España entre 1996-2006: diagnóstico y remedios

Teorías criminológicas. Explicación y prevención de la delincuencia

Penas alternativas a la prisión

La orientacion de las penas privativas de libertad a la reeducacion y reinsercion social es uno de los preceptos constitucionales en materia penal que mayores problemas de determinacion de su sentido constitucional ha provocado. Durante mucho tiempo, el tribunal constitucional ha tendido a restringir la importancia de este precepto, argumentando que la reeducacion y reinsercion social no es la unica finalidad constitucionalmente legitima de las penas privativas de libertad y que de este enunciado constitucional no se derivan derechos subjetivos para la persona condenada, sino exclusivamente un mandato al legislador y a los aplicado res del derecho para que, en el ambito de sus respectivas competencias, orienten su actividad a la consecucion de aquella finalidad. En este trabajo se defiende, en cambio, que el precepto que orienta las penas a la reeducacion y reinsercion social supone la constitucionalizacion de un principio penal, cuyo sentido es atribuir derechos fundamentales a la persona condenada a penas privativas de libertad. En base a esta interpretacion del primer inciso del articulo 25.2 de la Constitucion, se procede a analizar la reciente jurisprudencia constitucional recaida al resolver recursos de amparo por denegacion de permisos penitenciarios. Este analisis pone de manifiesto la existencia de jurisprudencia contradictoria y trata de apoyar una de las concepciones jurisprudenciales en disputa: aquella que, por primera vez, deriva derechos subjetivos del precepto que orienta las penas a la reeducacion y reinsercion social.

https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/174751.pdf

José Cid Moliné

Papers

El incremento de la población reclusa en España entre 1996-2006: diagnóstico y remedios

Teorías criminológicas. Explicación y prevención de la delincuencia

Penas alternativas a la prisión

Derecho a la reinserción social: consideraciones a propósito de la reciente jurisprudencia constitucional en materia de permisos

¿Pena justa o pena útil?: (el debate contemporáneo en la doctrina penal española)